המונח ״אדם״ בפקודת מס הכנסה [נוסח חדש]תשכ"א-1961 (להלן: ״הפקודה״) כולל חברה וחבר בני אדם כך שהם מהווים, ככלל, יחידת מס נפרדת. לכן, טרנזקציות בין בעל מניות לחברה בבעלותו (ובהתאם להלכת שדות וגישת רשות המיסים גם לשותפויות - לפחות רשומות) מהוות אירוע מס.
משמעות האמור וביחס גם לשאר סעיפי הפקודה, הינה כי העברת נכסים, לרבות מניות בין חברות קשורות (וזכויות בשותפויות), עשויה להביא לחבות מס במועד שינוי המבנה או המודל העסקי וזאת בגין רווח הון או בגין דיבידנד ״בעין״ או אף בגין תמלוגים, וכל זאת מבלי שהועברה תמורה במזומן ומבלי שהייתה התעשרות כלכלית מבחינה כוללת. זאת ועוד, סעיף 88 לפקודה מגדיר באופן רחב את המונחים ״נכס״ ו״מכירה״ ומאפשר ״סיווג שונה״ מהדין הכללי כך שאפילו שינוי במודל העסקי עשוי, בתנאים מסוימים, להוות אירוע מס.
בחיי המסחר השוטפים העיוות הנ״ל יכול לבוא לידי ביטוי למשל כאשר אדם מבקש להעביר נכס מסחרי לשימוש חברה בבעלותו או מניות בחברה לחברה קשורה אחרת למזג או לפצל פעילות בין חברות קשורות. בחלק גדול מהמקרים העניין מתעורר כאשר נכנס משקיע המעוניין להחזיק בחברה ״חדשה״ או זרה או בעלת פעילות מסוימת. מובן, כי חובת תשלום מס משמעותי בגין שינוי המבנה, מבלי שהתקבלו בפועל כספים, עשויה לפגוע בהשקעות או בהתייעלות הכרוכה בשינוי מבנה בקבוצת חברות.
בכדי להסיר את החסם הכלכלי קבע המחוקק, כי, תחת תנאים ומגבלות מסוימות, הקבועים בסעיפים 103-105 לפקודה והתקנות מכוחם, לא תהיה חבות מס במועד העברת הנכסים (אירוע המס ידחה למועד המימוש ״בפועל״) וכי הפטור יחול גם לעניין מס שבח (למעט מס רכישה בשיעור מופחת במועד המהלך).
סעיף 103 מסדיר את הפטור בעסקאות של מיזוג סטטוטורי או בעסקאות מיזוג על דרך החלפת מניות (כאשר מועברות 80% מהמניות), סעיף 104 מסדיר את הפטורים במקרים של העברת נכס (לרבות מניות חברה אחרת או זכות בשותפות) לחברה קשורה כנגד הקצאת מניות וכן קובע דחיית מס במקרה של החלפת מניות, ואילו סעיף 105 מסדיר את הפטורים בפיצולים במסגרתם מועבר חלק מהפעילות לחברה אחות או חברה בת.
כאמור, הפטורים ניתנים תחת תנאים שעיקרם יחסי גודל מינימאליים בין החברות המשתתפות, הקצאה לפי שווי, הגבלת שיעור המזומן שניתן כחלק מהעסקה (אם ניתן), ולעיתים קבלת אישור מראש מרשות המיסים. בנוסף, קיימות מגבלות לתקופה שאחרי המהלך ובין היתר בנוגע למימוש נכסים ומכירה או דילול של הזכויות המוקצות וכן בנוגע לקיזוז הפסדים.
ליווי מקצועי
קיימת חשיבות גדולה לקבלת חוות דעת מקצועית, לפני כל שינוי מבנה או מודל עסקי בין צדדים קשורים, וזאת הן בנוגע לעצם קיומו של אירוע המס והן בנוגע להיתכנות הפטור המתאים ובחינה משפטית וחשבונאית של התנאים והמגבלות הצפויות תוך תכנון פרטני מושכל.
אני בעל ניסיון רב בליווי שינוי מבנה, לרבות של קבוצות החברות הגדולות במשק, ובעל ניסיון מוכח בהובלת מתווי השקעה והקצאה בארץ ובחו״ל. אני מציע ללקוחותיי ליווי צמוד החל משלב הייעוץ וקבלת אישורים מראש מרשות המיסים, וכלה בעריכת ההסכמים והדיווחים לרשם החברות. הנכם מוזמנים ליצור קשר לקבלת ייעוץ ראשוני ופרטים נוספים.
